Взыскать субсидиарная ответственность при ликвидации 2021

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Взыскать субсидиарная ответственность при ликвидации 2021». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.

Содержание:

«Юнайт-Девелопмент» просил взыскать долги с контролирующих лиц, ссылаясь на недобросовестное и неразумное поведение ответчиков: они нарушили налоговое законодательство, не отправляли отчетность и сведения по банковским счетам, что и повлекло за собой ликвидацию компании. Из-за этого кредитор не смог получить свои деньги. Суд согласился с этим доводом и удовлетворил иск. Апелляция с кассацией с этим согласились.

Субсидиарная ответственность: как взыскивают долги, когда фирмы уже нет

В реалиях российского законодательства субсидиарная ответственность предполагает дополнительное обязательство всех бывших учредителей и руководителей фирмы. Процедура больше направлена на сохранение прав потерпевших, чтобы физические лица, которые чаще всего выступают в лице кредиторов, а также банки имели возможность на возвращение долга вне конкурса. Всем, кто хотя бы один раз судился, с компанией банкротом знает, что все средства (которые появляются после продажи имущества фирмы) распределяются по специальной схеме приоритета. После того, как деньги заканчиваются, остальные претенденты рискуют остаться ни с чем.

Последними лицами, на которых чаще всего не хватает денег с реализации имущества, как раз являются простые физические лица. Эта процедура больше всего актуальна для тех, кто стал жертвой нечестного кооператива и не успел вовремя заявить о своих требованиях. Чтобы полностью углубиться в статью 399 ГК РФ можно рассмотреть ситуацию из жизни. Например: компания «Ромашка», которая занималась выдачей небольших займов из-за неправомерной политики руководителя начала испытывать финансовые трудности. После нескольких попыток конкурсного управляющего вернуть компанию на рынок, суд принял решение запустить процедуру банкротства. Все имущество компании «Ромашка» было продано, средства были распределены по приоритету потерпевших и компания закрылась. Однако остальные граждане, которые позже всех заявили на право получить свои деньги обратно остались ни с чем. Так как у фирмы и руководителя ничего не осталось, было принято решение взыскивать средства с учредителей, которые по закону несут равную ответственность.

Как показывает практика, можно привлечь к выплатам следующие управляющие лица компании:

владельцы 50% акций и имеющие больше всех голосов;
граждан, которые имеют 1/2 долю с уставного капитала;
лица, которые имеют 1/2 голосов с собрания акционеров.

Чаще всего, призвать к ответственности получается совет учредителей, которые имели права и основания для назначения руководителей фирмы (те кто назначал директоров). Есть также один важный нюанс: даже если учредитель участвовал активно в спасении компании, его все равно привлекут к ответственности, так как он имеет равные обязательства перед кредитором (как поручитель в банке). Схема привлечения довольно проста:

Должник в лице бывшего директора не исполнил свои обязанности и после реализации имущества остались долги перед вкладчиками/кредиторами.
Кредиторы через суд предъявляют свои требования и настаивают на возвращение средств. Кстати, срок давности по таким делам увеличен с 1 года до 3-х лет.
Основной заемщик отклонил требования, ссылаясь на отсутствие средств, или просто не выполнил требования в течение установленного срока.
Кредитор подает в суд на учредителя или поручителя. В данном случае инициатива исходит только от истца, у него есть возможность «простить» долги.
После того, как суд выносит окончательное решение, оставшийся долг выплачивает кредитору учредитель. Как показывает судебная практика, такие иски удовлетворяют часто, главное собрать необходимые сведения и соблюсти основные правила.

Есть несколько видов субсидиарной ответственности, о которых должны знать бывшие кредиторы. Более того, призвать к возврату можно даже бывших сотрудников фирмы в лице главного бухгалтера, который допустил кризис. Об этих нюансах можно будет узнать ниже.

На практике сегодня можно встретить несколько основных видов субсидиарной ответственности. Например:

Договорная — часто вид предусматривают банки в договоре с заемщиком. Когда речь идет о крупной сумме, банки стараются брать либо залог в виде приличной недвижимости (с минимальным износом), либо мотивировать клиента привлечь поручителя, который согласно статье 363 ГК РФ несет равную ответственность вместе с основным должником.
Статутная — когда к ответственности можно призвать управляющее лицо, которое могло распоряжаться активами компании и оказывать содействие в ее банкротстве. Этот вид больше всего актуален для кооперативов или бывших МФО, после того арбитражное судебное разбирательство считается оконченным и компания фактически признана банкротом, продолжить взыскание можно уже в рамках нового дела. Этот вид часто еще называют «не договорным».

Если в первом виде все более чем понятно, так как основания для дальнейшего спора есть в договоре, которые заключили несколько лиц, то в не договорном есть несколько интересных нюансов. Например, разбирательство производится только в рамках закона, поручитель (учредитель) может использовать те же аргументы в свою защиту, что и основной должник. В данном случае, в рамках закона можно также привлечь лица, которые довели компанию до образования огромных долгов. К особенностям можно отнести:

Возложить ответственность можно еще на процедуре конкурсного управления. Например, временный управляющий смог сопоставить все факты и прийти к решению, что главный бухгалтер нарочно не фиксировал какие-то затраты и т.п.
Виновность контролирующих лиц была полностью доказана — например, долгое время менеджер компании увольнял ценные кадры и принимал на работу только своих знакомых, чей не профессионализм привел к большим убыткам. Или например, совет учредителей уволил грамотного директора и на его место был определен чей-то родственник, который не имел опыта.
Несовершенство правовой процедуры — директор, каким-то образом успел вывезти имущество компании и вывести остатки средств в офшор. Фактически, реализовывать нечего, кредиторы остались без своих средств.

Не договорная ответственность наступает даже в следствии безучастия контролирующего состава фирмы. Например, учредители видели, что компания несет убытки на протяжении нескольких месяцев, но никаких попыток помочь бизнесу не сделали. Кстати, интересный факт: не договорную субсидиарную ответственность родители несут за собственных детей, если по какой-то причине должником стал несовершеннолетний ребенок.

Чтобы иметь все рычаги давления на руководящий состав обанкротившегося предприятия, необходимо знать несколько первоначальных нюансов. Например, заставить директора или управленца платить можно в 2-х случаях:

Из-за деятельности директора стало невозможным погашение всех долгов. Довольно частая практика, особенно если речь идет о кооперативах. Директор или управленец намерено берет на себя ответственность, после этого начинает выдавать деньги своим клиентам (друзьям, родственникам), после чего списывает средства. Награбленное передает в пользование жене, детям и родственникам. После того, как фирма официально признана банкротом оказывается что директор в разводе, не имеет недвижимости, а счета компании и имущества давно разорены. Привлечение регламентируется, в таком случае, основой ст. 61.11 закона № 127-ФЗ.
Директор пропустил срок подачи заявления о несостоятельности как юр. лица. Регулируется ст. 9 закона № 127-ФЗ.

Привлечение возможно при следующих дополнительных условиях:

важную роль играет степень бездействия или неправомерных действий ответчика (руководителя). Окончательно решение принимает суд, дополнительно он может снизить ответственность руководителя перед кредиторами;
вина директора была полностью доказана. Эта значит, что кредиторы и конкурсный управляющий смогли доказать, что фирма оказалась в долгах из-за непрофессиональных решений последнего руководителя;
есть причинно-следственная связь. Например, директор специально заключал безнадежные сделки со своими родственниками или друзьями, чтобы потом их списать.

Если совокупность всех вышеперечисленных условий совпадает, профессиональный юрист сможет помочь отчаявшимся кредиторам спасти свои доходы. Более того, если даже имущество и владения руководителя окажется недостаточным, для взыскания можно привлечь главного бухгалтера, который по закону является материально ответственным лицом. Такая процедура возможна на основании № 127-ФЗ. Дополнительно нужно учесть следующие факторы:

Бухгалтер несвоевременно предоставлял отчетность или намерено искажал данные о состоянии фирмы.
В отчетности не было данных об дополнительном имуществе, которое числится за юр. лицом. Это также можно отнести к препятствию в реализации для погашения требований кредиторов.

Главное чтобы результатом негативного влияния бухгалтера была заторможена процедура банкротства. Доказать этот факт смогут либо сами кредиторы, которые возьмут под свою ответственность изучение всей документации обанкротившейся фирмы, либо конкурсный управляющий. Кстати, если вина бухгалтера будет полностью доказана, возвращать средства будут через реализацию имущества сотрудника.

После последних нововведений в 2018 году, такое словосочетание как «нет фирмы — нет долгов» больше не существует. После того, как кредиторы получили официальные документы, на руки и компания полностью реализовало все имущество, у граждан есть 3 года, чтобы начать искать бывших управленцев. Как взыскать по субсидиарной ответственности:

Сбор доказательств — только опытный юрист сможет собрать нужный пакет сведений о том, что бывший руководитель знал о плохом положении компании и начал сбывать имущество и выводить деньги со счетов.
Ранее по этой фирме не производилось субсидиарное привлечение к ответственности, это касается кредиторов, которые пропустили все сроки и возможности.
Подается иск только в групповом формате. Инициаторы должны найти как можно больше лиц, которые хотят продолжения возврата средств и могут оказать содействие.
Подать иск может как конкурсный управляющий, так и бывший сотрудник фирмы, у которого есть дополнительные сведения.
В рамках процедуры можно также оспорить ранние сделки, которые были совершенны отстранены конкурсным управляющим.

Есть несколько основных рекомендаций, которые помогут кредиторам вернуть свои деньги обратно:

Не стоит разочаровываться, если все имущество было реализовано, а денег на всех не хватило. Статья 61.11 Закона о Банкротстве открывает новые перспективы для всех категорий граждан.
Необходимо активно участвовать в конкурсном управлении компании. Еще 3 года назад, его могли назначить для придания вида, управляющие часто привлекались за мошенничество.
Никогда не поздно вести переговоры с бывшими сотрудниками. Многие из них, чтобы избежать личной ответственности готовы предоставить, необходимые доказательства.
Не стоит пренебрегать арбитражным помощником, если речь идет о кооперативах, физические лица должны найти правовую поддержку.
Кстати, последствия банкротства и большой задолженности по налогам, могут учредителей застать врасплох. Чтобы самим не стать жертвой «субсидиарки» необходимо сохранить всю имеющуюся документацию и доказательства. Окончание судебного процесса по банкротству не дает повод полностью списать с себя возможные обязательства.

Если сумма составляет более 500 тысяч рублей и не погашается на протяжении 3 месяцев со стороны банкрота, кредитор должен сразу подавать в суд на субсидиарную ответственности управленца или учредителей. В этом вопросе лучше не затягивать сроки, как было сказано ранее, после получения на руки решения суда о ликвидации фирмы — есть всего 3 года.

Что такое само по себе понятие гражданского брака? Почему он вообще гражданский? Дело в том, что традиционно гражданский брак это союз двух людей, который оформлен надлежащим образом. Надлежащим, с точки зрения государства, но не религиозных институтов. Еще такой брак можно назвать светским. У гражданского брака есть ряд признаков:

Он оформляется в соответствующих инстанциях.
Он заключается между мужчиной и женщиной (на самом деле уже не всегда, но в России пока еще действуют такие правила).
Сведения хранятся в соответствующем реестре.

Гражданский брак не всегда имел свое современное значение. Именно поэтому в России до сих пор его путают с сожительством. Потому что де-факто, гражданским браком называли фактическое сожительство. Фокус в том, что эта традиция перешла к нам еще из Российской Империи. Да и сегодня в просторечии гражданским браком называют незарегистрированное сожительство.

Начнем с Российской Империи. Фактически, гражданский брак это отсутствующее понятие в те времена, на уровне законодательства. Поэтому гражданскими браками называли обычное сожительство. Правда тут надо упомянуть о старообрядцах, которые тоже заключали браки по собственным традициям. Так вот, браки этой категории населения в гражданском поле получали:

Законную силу.
Последствия.

Если граждане не хотели заключать союз в контексте религиозного института, то жениться попросту не получалось. И выйти замуж тоже. Можно было просто сожительствовать. И вот это и называлось гражданским браком. Все-таки в те времена церковь была прямо включена в структуру государства. Сегодня государство заметно отделено от церкви.

Но все закончилось в 1917 году. Потому что Российская Империя пала. К власти пришли большевики. И вот именно они перевернут всё с ног на голову. Теперь на территории России церковные браки были по сути ненужным архаизмом. По мнению большевиков, религиозный брак (через церковь) это личное дело брачующихся. Тот кто хочет, может обращаться в церковь. Но для всех остальных был принят отдельный декрет.

Как раз этот декрет и введет термин гражданского брака. Все церковные браки с момента принятия декрета утрачивали юридическую силу. Естественно, обратной силы этот закон не предусматривал, но оформить религиозный брак теперь просто не получилось бы. Фактически, большевики ввели понятие гражданского брака, как единственно возможного. Ну и фактически, такая ситуация сохраняется и по сей день.

Как раз в СССР ввели специальный Кодекс, который позволял устанавливать акт гражданского состояния. А структура ЗАГС это органы записи актов гражданского состояния. Они регистрируют акты гражданского состояния. Не только брак, но и усыновление, рождение и т.п.

На данный момент на территории Российской Федерации существует только один вид брака. Это гражданский брак. Никаких иных вариантов не предусмотрено. В этом плане, ничего толком со времен СССР так и не поменялось. Более того, в российских конфессиональных институтах для оформления религиозного союза все-равно требуется наличие гражданского брака. Иными словами, вы не можете сегодня просто венчаться. Нужно еще и зарегистрировать брак по закону.

Семейный образ жизни по какой-то невнятной статистике у россиян обязательно ассоциируется с полноценным законным браком. И это отчасти правда, но статистика о 93 процентах скорее всего «притянута за уши». Потому что в современной России в последние годы все чаще наблюдается явно негативная тенденция. Брак сегодня становится большой проблемой. Особенно в контексте деления имущества и собственных детей.

Отдельные граждане все чаще рассматривают брак лишь как способ отчуждения имущества в свою пользу. Потому что изначально, государство оказывало давление еще и извне. Была идеологическая составляющая, в СССР разводы отнюдь не поддерживались общественностью. Сегодня же люди предоставлены сами себе. Делать можно что угодно, вести себя можно как угодно. Нет никаких моральных норм и правил. И именно поэтому, у нас такая статистика по разводам. Фактически, брак с одной стороны становится ловушкой для тех, кто его заключает под давлением:

Родителей.
Окружающих.

Когда люди остаются наедине, приходит полное понимание и осознание того, что произошло. Практически никто не готов жить друг с другом и создавать семью. Именно поэтому, статистика по разводам стабильная и практически не коррелирует с продолжительностью. В современной России риск развода грубо говоря одинаковый. В независимости от того, сколько уже длится брак 4 года или 20.

За нарушение обязательства отвечает лицо, заключившее договор. Например, по кредитам и займам отвечают заемщики, подписавшие договор с банком или МФЦ, допустившие просрочку. С других лиц задолженность могут взыскать только в порядке субсидиарной или солидарной ответственности.

Для кредиторов взыскание по субсидиарке всегда выгодно, так как повышаются их шансы на возврат денег. Поэтому в банкротном деле кредиторы будут тщательно проверять историю сделок должника за последние периоды, обоснованность решение руководителя и учредителей, правильность ведения отчетность.

Бросил фирму, попал под «субсидиарку»: ВС рассказал, когда это возможно

Глава III.1 Закона № 127-ФЗ о субсидиарной ответственности не применяется при банкротстве физических лиц. Это неоднократно подтверждала практика арбитражных судов. Однако при обычном взыскании долгов по кредитам банк может привлекать к солидарной и субсидиарной ответственности созаемщиков и поручителей, указанных в кредитном договоре.

В рамках банкротства физ. лица взыскание могут обращать на общее имущество супругов, даже если оно оформлено не на самого должника. Это не относится к субсидиарке, так как оба супруга изначально обязаны отвечать по обязательствам, возникшим в период брака.

Привлечь к субсидиарке при банкротстве могут, если физ. лицо является учредителем или генеральным директором компании-должника. В законе указан перечень таких случаев:

если кредитору причинен существенный ущерб при совершении или одобрении сделки — например, если за несколько месяцев до обращения на банкротство учредители одобрили вывод и продажу всех активов;
если допущены нарушения при ведении бухучета и оформлению отчетности, что затрудняет формирование и реализацию активов — например, если главный бухгалтер умышленно не отразит в отчетности недвижимости или транспорт, на которые можно обратить взыскание;
если искажены или отсутствуют документы, ведение которых было обязанностью руководителя, учредителей, других лиц — данное правило применяется для отдельных категорий юр. лиц (МУПы, инвестиционные фонды и т.д.);
если на момент открытия банкротного дела не размещены обязательные сведения в ЕГРЮЛ или на Федресурсе — например, о начале ликвидации через банкротство компания обязана подать уведомление в налоговый орган;
если контролирующее лицо привлекли к уголовной или административной ответственности за уклонение от погашения кредиторской задолженности — в этом случае субсидиарка применяется, если сумма ущерба по уголовному или административному делу превышает 50% от размера требований третьей очереди при банкротстве.

Чаше всего к субсидиарной ответственности привлекают по первому пункту из списка, т.е. за неправомерные действия, решения или бездействия по сделкам, при ведении отчетности. Подробнее о таких примерах расскажем ниже.

Умышленные действия, решения или бездействие со стороны самого должника, его учредителей или руководства, могут привести к нарушению интересов кредиторов. К таким случаям можно отнести:

фиктивное или преднамеренное банкротство — например, если руководитель искажает отчетность или не показывает наличие средств, умышленно создает признаки неплатежеспособности;
управленческие решения, повлекшие несостоятельность компании — например, оформление больших кредитов, тогда как организация изначально не могла платить по ним;
бездействие при исполнении обязательств по сделкам, хотя такая возможность была — например, если руководитель сознательно не направлял деньги на оплату кредитов, хотя на счетах было достаточно средств;
действия или бездействия учредителей при одобрении сделок — например, отказ одобрить крупную сделку, которая помогла бы решить финансовые проблемы компании, может повлечь субсидиарку для учредителя.

Приведем несколько примеров, когда могут возникать основания для субсидиарной ответственности.

Если кредиторы просудили долг и подали на банкротство, взыскание будет осуществляться путем реализации активов. Если учредители быстро провели собрание и оформили вывод личного имущества на подставные компании, кредиторы не смогут вернуть деньги. Но у кредиторов есть возможность потребовать взыскания непогашенной части долга с учредителей, который умышленно оставили свою фирму без активов.
Еще один пример. Главный бухгалтер и руководитель могут подделать отчетность предприятия, чтобы показать большие долги и обратиться на банкротство. Например, можно не отразить в отчетности дебиторскую задолженность, которую компания может реально получить от контрагентов. При рассмотрении дела о банкротстве управляющий и кредиторы могут проверить финансовую и бухгалтерскую документацию.
Если в действия должностных лиц банкрота установят умысел на искажение отчетности, бывшему директору грозит не только субсидиарная, но и административная или уголовная ответственность.

Решение о привлечении к субсидиарной ответственности при банкротстве может вынести только суд.

Заявление по субсидиарке могут подавать:

управляющий (в интересах должника или кредиторов);
кредиторы;
работники, в том числе бывшие сотрудники, если они подачи свои требования в реестр кредиторов.

Отметим, что управляющий может требовать субсидиарку в интересах должника. Например, если будут выявлены нарушения со стороны бывшего директора, уволенного до банкротства, новый руководитель или учредители фирмы могут требовать привлечения к субсидиарной ответственности. На практике, чаще всего в субсидиарке заинтересованы кредиторы, так как им нужно вернуть деньги.

Как избавиться от субсидиарной ответственности в 2021 году

Субсидиарная ответственность – это обязанность третьего лица возместить остаток задолженности, на который у основного должника не хватило денег. Термин произошел от латинского susidiarus (резервный, вспомогательный) и значение свое сохранил: субсидиарная ответственность – дополнительная, она наступает только тогда, когда основная не может быть выполнена.

Субсидиарная ответственность возникает не по факту просрочки платежей по кредиту или займу, а только при совершении кредитором определенных действий, речь о которых пойдет ниже.

В отношениях по субсидиарной ответственности участвуют три стороны:

Основной должник (ОД) – лицо, которое имеет какое-либо обязательство перед кредитором (например, взяло деньги в долг или нанесло материальный ущерб).
Кредитор – лицо, имеющее финансовое требование к основному должнику. Например, банк или владелец квартиры, в которой несовершеннолетний хулиган разбил окно.
Субсидиарный (дополнительный) должник – лицо, которое будет выполнять обязательство перед кредитором, если ОД не сможет это сделать в полном объеме. Это может быть, например, поручитель по кредиту, правительство региона, выдавшее госгарантии обанкротившемуся впоследствии предприятию или родители несовершеннолетнего, нанесшего материальный ущерб.

Основной документ, устанавливающий права и обязанности участников субсидиарных отношений, – это Гражданский кодекс РФ, статья 399. Здесь написано:

«Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность».

Также в этой статье описывается процедура предъявления требования к поручителю и указывается, в каких случаях кредитор не может требовать возмещения от лица, несущего субсидиарную ответственность.

Такая ответственность регулируется и другими статьями Гражданского кодекса (ст.115, 120, 56, 68, 75, 95, 105, 363, 586, 1029) и иными законодательными актами – в первую очередь, законом №127-ФЗ «О несостоятельности» (банкротстве).

По статье 399 есть обширная судебная практика. Для толкования спорных ситуаций чаще всего используются решения высших судов – например, постановления Пленума Верховного суда РФ от 01.07.1996 № 6, Пленума Верховного арбитражного суда РФ от 01.07.1996 № 8 и Пленума Высшего Арбитражного суда от 22.06.2006 г. № 21 и других.

Для этого должно совпасть несколько условий:

Основной должник отказался платить по кредиту/займу.
У должника нет встречных требований к кредитору.
У должника нет имущества или денег, которые могут быть взысканы в счет требования.
Должник извещен о том, что кредитор будет предъявлять требование к поручителю.

Перед тем, как выполнять обязательства, поручитель также должен известить об этом основного должника, поскольку у плательщика возникает право требовать с основного должника возмещения убытков.

В законодательстве есть перечень лиц, которых можно привлечь в качестве субсидиарных должников. Среди них:

Собственник казенного предприятия/учреждения, если имущества этой организации не хватает для покрытия долга, – обычно речь идет о государственном или муниципальном органе власти.
Участник полного товарищества или товарищества на вере.
Участник полного товарищества, ставший после преобразования организации ее акционером или членом производственного кооператива. Субсидиарная ответственность сохраняется в течение двух лет и охватывает все имущество акционера.
Поручитель по кредитам физлиц или юрлиц – только в случаях, когда субсидиарная ответственность предусмотрена договором. Например, поручитель в случае неисполнения обязательства должником обязуется внести до 50% задолженности.
Плательщик ренты, продавший имущество, за которое эта рента платится, третьему лицу. Это третье лицо, в свою очередь, становится основным должником.
Пользователь коммерческой концессии в случае, если вторичные пользователи нанесли правообладателю вред (предприятие взяло у муниципалитета в концессию водопроводные сети. Наняло субконцессионера – организацию, обслуживающую часть этих сетей. Та свои обязанности не выполнила, произошла утечка воды. Концессионер обязан возместить ущерб, если у субконцессионера не хватит средств).
Лицо (физическое или юридическое), несущее ответственность за несовершеннолетнего в возрасте от 14 до 18 лет при причинении ущерба чьему-либо имуществу.

Ликвидация юр лица и субсидиарная ответственность директора

Чтобы заставить третьих лиц заплатить долги за обанкротившуюся организацию, необходимо пройти следующие этапы:

Этап 1. Вынесение решения суда о признании юрлица банкротом.
Этап 2. Определение размера долговых обязательств по каждому из кредиторов.
Этап 3. Формирование конкурсной массы (всего имущества банкрота, которое может быть продано с торгов) и ее реализация.
Этап 4. Если суммы, полученной от продажи имущества, не хватает для погашения долгов, выявляется круг контролирующих должника лиц (КДЛ) – тех, кто влиял на принятие решений, из-за которых фирма пришла к банкротству. Главный признак принадлежности к КДЛ – получение выгоды от экономически ущербных действий руководства фирмы. Например, гендиректор принял решение о продаже активов по очевидно заниженной цене компании, аффилированной с третьим лицом. Это лицо и считается получившим выгоду, а значит, несущим субсидиарную ответственность.
Этап 5. Привлечение КДЛ к субсидиарной ответственности по решению суда. Сделать это можно в течение трех лет с момента принятия решения о банкротстве юрлица.

В первую очередь в качестве возможных субсидиарных должников рассматриваются лица, которые имели реальную возможность влиять на управление компанией, на принятие ключевых решений и на финансовые потоки. Среди таких лиц:

учредители компании;
участники исполнительных органов компании (гендиректор, исполнительный директор, совет директоров);
главный бухгалтер;
владелец имущества (если это не само юрлицо – например, после вывода активов в другую фирму);
конкурсный управляющий или председатель ликвидационной комиссии.

Российская правовая газета, издается с 1998 года. Освещает новости законодательства, практику применения законов и нормативных актов, судебную практику по различным отраслям права, предлагает аналитику наиболее актуальных вопросов правоприменения, отвечает на вопросы читателей.

Периодичность выхода: еженедельно, 50 номеров в год. Объем: 16 полос.

Спасибо законодателям, – в порыве заботы о бюджете, они приняли поправки в закон «О банкротстве», расширяющие круг тех, кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности (т.е. тех, с кого можно взыскать налоговую недоимку). Теперь если компания-должник не может рассчитаться с кредиторами своими силами, то к ответственности могут быть привлечены лица, контролирующие должника.

К ним отнесены не только директор и учредители, но финансовый директор и главный бухгалтер, лица, действующие по доверенности, члены ликвидационной комиссии, родственники указанных выше лиц и лица, могущие повлиять на указанных лиц в силу своего должностного положения или другими способами.

Получается – неограниченный список, который можно составить из собственников и ответственных сотрудников компаний их родственников или знакомых, обладающих в силу должностных или материальных достижений большими полномочиями.

Для этого любому из кредиторов достаточно подать в суд заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.

Как изменилась субсидиарная ответственность и процедура привлечения к ней с 1 сентября 2017 года рассмотрим на примере.

Компания, занимающаяся ремонтом нежилых помещений, по результатам выездной налоговой проверки получила доначисления налогов на большую сумму, выплатить которую она никак не сможет (или не хочет). Доначисления получились, так как подрядчики ООО, заявленные в документах, ликвидированы.

Налоговики не смогли получить документы, подтверждающие сделки. Но они выяснили, что в фирме-подрядчике персонала не было, выручка поступала от компании-должника и тут же обналичивалась. И если раньше невозможность получить встречные документы трактовалась в пользу налогоплательщика, то теперь это трактуется в пользу налоговиков. Поскольку ИФНС заявляет: с учетом выявленных обстоятельств, сделки оформлялись только с целью снижения НДС и налога на прибыль.

ИФНС может трактовать действия ликвидированных фирм в свою пользу, даже если эти компании уже не существуют и первичные документы по ним предоставить невозможно
Далее собственник, как уже говорилось, пытаясь сохранить бизнес, открывает новое ООО и переводит туда персонал, перезаключает действующие договоры с поставщиками и заказчиками.

Срочно, пока шла проверка, новой фирме продали строительную технику по явно заниженной цене.

Компания-должник продает за бесценок служебный автомобиль бизнес-класса брату директора.

Собственник выкупает у компании служебные помещения, но не перечисляет денег за них.

После получения крупного доначисления налогов, компания инициирует банкротство. Начинаются судебные заседания, в которых ИФНС принимает самое активное участие. Назначается конкурсный управляющий.

Налоговики инициируют вопрос о субсидиарной ответственности собственника и директора, как лиц, контролирующих компанию-должника, действия которых привели к банкротству. И получают решение суда о привлечении к ответственности должностных лиц, поскольку они не доказали, что совершенные ими действия не нанесли ущерба заявителю, а именно государству в лице ИФНС.
Теперь нет презумпции невиновности должностных лиц – субсидиарная ответственность по долгам ООО наступает, если они сами не докажут свою невиновность
Другими словами, налоговики не должны доказывать, что контролирующие лица – директор и собственник – нарушили требования законодательства и нанесли ущерб компании. Должностные лица сами должны были собрать доказательства и отстаивать правомерность своих действий в суде.

Судом, по инициативе налоговиков, вновь созданная фирма признается соответчиком по долгам компании, поскольку утверждается, что создана она только с целью ухода от долгов первой компании.
Налоговики будут проверять все компании, которые банкротятся по собственной инициативе или по просьбе кредиторов

Для привлечения к субсидиарной ответственности директора или учредителя ООО кредиторы поступают следующим образом:

Получают судебное решение о признании должника банкротом (выписку об исключении компании из ЕГРЮЛ
Определяют сумму причитающихся им денег
Убеждаются в невозможности взыскать долг за счет имущества
Получают подтверждение тому, что нет возможности получить долг за счет имущества компании-должника (как правило, у компании, которую довели до банкротства, уже нет ничего, что могло бы представлять ценность для кредиторов)
Обращаются в арбитражный суд с заявлением о привлечении к «субсидиарке» лиц, которые контролировали и распоряжались имуществом компании. Тогда есть ответчиками по иску о привлечении к субсидиарной ответственности, т.е. нести ответственность по долгам ООО, будут директор и учредитель. Но, обратите внимание: субсидиарная ответственность директора по долгам ООО возможна, только если будет доказано, что именно он своими действиям довел компанию до банкротства (либо стал инициатором фиктивного банкротства).

Когда за долги ликвидированного общества заплатит его руководитель?

Для начала узнаем, откуда исходит уверенность в том, что вести предпринимательскую деятельность в форме ООО финансово безопасно? Статья 56 Гражданского кодекса РФ гласит, что учредитель (участник) не отвечает по обязательствам организации, а организация не отвечает по его долгам. Именно поэтому на вопрос: «Какую ответственность несёт учредитель ООО?» большинство отвечает – только в пределах доли в уставном капитале.

Действительно, если компания платёжеспособна и вовремя рассчитывается перед государством, работниками и партнёрами, то нельзя привлечь собственника к оплате счетов фирмы. Созданная организация выступает в гражданском обороте как самостоятельное лицо, и сама отвечает по собственным обязательствам. В результате создаётся ложное впечатление полного отсутствия ответственности собственника ООО перед кредиторами и бюджетом.

Однако ограниченная ответственность общества действует, только пока существует само юридическое лицо. А вот если ООО признаётся банкротом, то участников могут привлечь к дополнительной или субсидиарной ответственности. Правда, надо доказать, что к финансовой катастрофе компании привели именно действия участников, но ведь кредиторы, желающие вернуть свои деньги, приложат для этого все усилия.

Статья 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Субсидиарная ответственность не ограничена размером уставного капитала, а равна размеру долга перед кредиторами. То есть, если фирма-банкрот должна миллион, то его и взыщут с учредителя ООО в полном размере, несмотря на то, что в уставный капитал он внёс только 10 000 рублей.

Таким образом, понятие ограниченной ответственности в пределах уставного капитала имеет отношение только к организации. А участник может быть привлечен к неограниченной субсидиарной ответственности, что в финансовом смысле уравнивает его с индивидуальным предпринимателем.

ФНС России гордится высокой собираемостью налогов в казну. Не будем сейчас обсуждать правомерность методов работы налоговиков, просто признаем, что с ними шутки плохи. Это с частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации выплат, а с бюджетом критической будет уже сумма задолженности свыше 300 000 рублей.

Ответственность учредителя по долгам юридического лица перед государством тоже прописана в законе.

Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Если размер задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения более 3 месяцев, то организация находится в зоне риска. Надо предпринять все меры для выплаты долга или заявить о признании ООО банкротом, иначе это сделает налоговая инспекция, но уже с требованием признать виновными руководителя и/или учредителей.

Попытки вывести активы из организации, чтобы не платить недоимку по налогу, тоже ни к чему хорошему не приведут. К примеру, в деле № А07-7955/2009 арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.

Общество, имея задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей, перевело все свои активы в другую организацию, созданную этими же лицами. Участники полагали, что при отсутствии средств на уплату налога и признании общества банкротом обязательства юридического лица прекращаются. Однако налоговая инспекция, подав иск, доказала вину собственников компании в образовании недоимки и взыскала долг из их личных средств.

Конечно, привлечь учредителя ООО по долгам его компании сложнее и дольше, чем индивидуального предпринимателя, ведь процедура банкротства достаточно длительна. Однако с 2015 года у налоговых инспекторов появился ещё один инструмент взыскания – в рамках возбуждения уголовного дела по статье 199 УК РФ.

Так, в определении ВС РФ от 27.01.2015 № 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного владельца за неуплату НДС в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога. Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самого долга, получает ещё и судимость.

Привлечение к субсидиарной ответственности дополнительного должника осуществляется последовательно в несколько этапов:

Соблюдение претензионного порядка. Изначально кредитор обязан обратиться к основному должнику и урегулировать конфликт с ним. Необязательно судиться с основным дебитором для того, чтобы потом привлечь к ответственности поручителя. Направление претензии уже будет считаться попыткой взыскания задолженности с главного должника. После претензия направляется субсидиарному должнику. В документе нужно обязательно прописать основания возникновения долга, его размер и сроки погашения.
В случае, если добровольно конфликт не решился, необходимо обратиться в суд. Если хотя бы одна из сторон сделки – юридическое лицо, нужно подавать иск в арбитражный суд. Если обе стороны соглашения физические лица, то следует обратиться в районный суд.
В иске сразу можно указать о привлечении к ответственности не только основного должника, но и дополнительного. Однако условие об этом должно быть четко прописано в договоре между сторонами.
После получения исполнительного листа можно самостоятельно направить его в банк дебитора при условии, что известно, в какой финансовой организации открыт расчетный счет или депозит. Если эта информация неизвестна кредитору, исполнительный лист направляется судебным приставам.

В случае, если производство по субсидиарной ответственности закроют по причине невозможности взыскания задолженности, поскольку имущество не найдено, рекомендуется прибегать к процедуре банкротства.

Субсидиарная ответственность при банкротстве возможна только в случае ведения процедуры несостоятельности юридического лица. У физического лица субсидиарных должников не бывает, оно самостоятельно отвечает перед кредиторами.

Этапы взыскания задолженности:

Ст. 3 и ст. 6 закона «О несостоятельности» № 127-ФЗ выдвигают два критерия, которым должна соответствовать организация, чтобы инициировать ее банкротство. Во-первых, размер ее задолженности должен превышать 300 тыс. руб. Во-вторых, она не исполнила обязательства на протяжении 3 месяцев после крайней даты, установленной для выполнения условий договора.
Если компания соответствует вышеуказанным критериям, необходимо опубликовать сообщение в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц о намерении инициировать процедуру несостоятельности. Только через 15 дней после публикации сообщения можно подавать иск в арбитражный суд (ч. 2.1 ст. 7 закона «О несостоятельности»).
В заявлении в арбитражный суд истец должен указать все обстоятельства, из-за которых компании нужно присвоить статус банкрота. В идеале иметь на руках судебное решение и исполнительный лист (ч. 2 ст. 7 закона № 127-ФЗ). Также перед подачей заявления нужно определиться с саморегулируемой организацией арбитражных управляющих. Именно от ее должностных лиц будут зависеть итоги рассмотрения дела.
Оспаривание сделок. В случае, если сумма долга перед одним кредитором превышает 20% от всех активов должника (а если судятся с банком, то сумма долга должна превышать только 10% от всего имущества дебитора), взыскатель имеет право самостоятельно обращаться в суд для признания договора недействительным (ч. 2 ст. 61.2 закона № 127-ФЗ). В противном случае придется ожидать активных действий арбитражного управляющего.
Для привлечения к субсидиарной ответственности кредитор обязан доказать, какие действия контролирующего лица причинили ему ущерб. Бремя доказывания возлагается на взыскателя. В противном случае дополнительная ответственность при банкротстве ООО или АО (ПАО) не наступит. Рекомендуется тесно сотрудничать с арбитражным управляющим для установления всех фактов неправомерных действий руководителей или учредителей.

Если вина доказана, суд встает на сторону истца и выдает исполнительный лист. Впоследствии управляющий банкрота принимает меры, чтобы кредитор получил свое.

Субсидиарная ответственность при ликвидации должника

Исключение юрлица из ЕГРЮЛ — не повод забыть о своих финансовых обязательствах. Пока организация существует в любой форме, с нее можно взыскать долги. После ликвидации долги взыскиваются с ее участников — при определенных условиях. Предъявлять требования к участникам можно только после того, как эти требования были предъявлены основному должнику, и выяснилось, что основной должник исполнить обязательства не может.

Важно: если участники организации не совершали виновных и противоправных действий, приведших к ликвидации предприятия, привлечь участников к субсидиарной ответственности невозможно.

Субсидиарная ответственность директора при ликвидации ООО не ограничена временными рамками процедуры банкротства предприятия. В течение трех лет после инициации конкурсного производства можно подать соответствующий иск в арбитраж. Иски удовлетворяются не всегда.

Важно определить контролирующих должника лиц (обязанность по их определению ложится на заявителя). Если говорить в общем, то субсидиарная ответственность при ликвидации юридического лица может применяться к участникам организации, в случае если они:

имеют права давать должнику указания и требовать их четкого обязательного исполнения;
могут влиять на решения и действия должника;
владеют более чем 10% уставного капитала организации, что обеспечивает им доход;
признаны арбитражом контролирующими должника лицами.

Важно: номинальные (не фактические) руководители в некоторых случаях могут избежать субсидиарной ответственности, если они помогут установить реальное контролирующее лицо, найти скрываемое имущество организации или контролирующего лица. Также избавить себя от субсидиарной ответственности можно при предоставлении доказательств отсутствия возможностей и прав воздействовать на решения обанкротившейся организации.

Причинение вреда имущественным правам кредиторов. Например, заключал договора по отчуждению имущество по цене ниже рыночной или не взыскивал дебиторскую задолженность, после чего прошел сок исковой давности и сделать это стало невозможно;
Директор не предоставил бухгалтерские отчеты и документы бухгалтерского учета;
На дату возбуждения дела о банкротстве не внесены или данные являются недостоверными о юридическом лице в ЕГРЮЛ или в единый федеральный реестр сведений о деятельность юридических лиц, которые должны быть внесены в соответствие федеральному закону. Если же такой информации нет или она не является правдивой, директор несет субсидиарную ответственность;
Директором не был подан иск в арбитражный суд о банкротстве.

Так как директора не хочет расплачиваться за долги компании своим имуществом, они пытаются себя защитить и снять ответственность. Утверждает, что все его действия были инициированы приказами учредителя. Директор и учредитель в процессе банкротства пытаются переложить ответственность друг на друга. Степень вины суд будет рассматривать исходя из обстоятельств дела. В случае, когда сделки проводил директор, доказать свою непричастность ему будет очень сложно.

Директор будет нести субсидиарную ответственность по долгам, если процедура банкротства была начата, но не закончена. Об этом говорится в пункте 12 статьи 61.11. Процесс банкротства может прерваться по следующим причинам:

У стороны, которая подала иск о банкротстве, недостаточно средств для возмещения судебных расходов на процедуру банкротства.
Заявление о признании должника банкротом было возвращено

В обоих случаях субсидиарная ответственность возникает на общих основаниях.

Для закрытия ООО потребуется четыре месяца. За это время налоговые службы имеют право начать выездную проверку и остановить закрытие, и процесс затянется на несколько месяцев. Для того, чтобы избежать проверки, избираются другие способы ликвидации:

Приостановка работы компании. Если директор бросает компанию с долгами по налогам, ему грозит дисквалификация до трех лет. То есть он не сможет стать учредителем нового юридического лица и участвовать в совете директоров другой организации. Это распространяется на тех участников, у которых больше 50% голосов в компании, и директоров;
Продажа организации или смена директора. Во-первых, в таком случае, могут начаться проверки. Во-вторых, нет возможно контролировать, что новый директор будет делать с компанией;
Проведение реорганизации и слияние. В таком варианте налоговые службы начнут проверки. К тому же, высокая вероятность, что налоговая или партнеры смогут доказать, что слияние было незаконным;
Перевод компании в другой регион;
Банкротство. Банкротство может быть преднамеренным или фиктивным. Фиктивное – ложное публичное заявление о банкротстве компании. При преднамеренном банкротстве к банкротству приводят действия руководства. Если этими действиями были нанесен ущерб налоговой службе или поставщикам, директору грозит уголовное наказание. Крупный ущерб – от 2 250 000 рублей.

У директора есть возможность защититься от субсидиарной ответственности. Об этом сказано в пункте 10 статьи 61.11. субъект не будет привлечен к субсидиарной ответственности, если он действовал согласно условиям гражданского оборота, добросовестно в интересах должника, его учредителей и участников. Не нарушал при этом имущественные права кредиторов. Или если докажет, что его действия совершены для предотвращения ущерба интересов кредиторов.

К примеру, обанкротилась фирма, которая занималась перепродажей недвижимости в розницу. У этой компании был контрагент, у которого через время начались финансовые проблемы, и он обанкротился. Вслед за ним трудности начала испытывать и компания. Конкурсный управляющий пытался привлечь к субсидиарной ответственности директора, объем требований кредиторов был 600 млн.руб. Но директор смог избежать ответственности так как:

Директор передал все необходимые бумаги конкурсному управляющему или же тот не доказал обратного.
Вовремя было подано заявление о признании фирмы банкротом
Совершенные сделки не выходили за пределы делового риска, не были направлены на нарушение прав кредиторов.

Для того, чтобы избежать привлечения к субсидиарной ответственности, директору необходимо доказать один из пунктов:

Нет его вины в ущербе для кредиторов
Нет ущерба
Ущерб есть, между ним и действиями директора нет связи

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2021 году

Для оперативного и качественного решения юридических вопросов обратитесь в компанию «Бизнес гарант». Юристы с большим опытом работы выполнят свои обязательства в срок, оказав квалифицируемую помощь.

Наши преимущества

Нахождение на рынке более 15 лет
Широкий список юридических услуг
Профессионально выполненная работа в срок

Связаться с нами можно по телефону или с помощью официального сайта. Офисы компании расположены в Самаре и Тольятти.

За 15 лет безупречной работы нашими услугами воспользовались более 14 000 клиентов, у которых есть множество запросов на услуги, которые можете оказывать Вы. И мы готовы предоставить Вам возможность оказывать услуги по своему направлению для наших клиентов!

Заполните форму ниже, для того, чтобы участвовать в отборе компаний для пополнения экосистемы для бизнеса от компании Бизнес-Гарант.

Исключение компании из ЕГРЮЛ как недействующего, влечет последствия, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, для отказа основного должника от исполнения обязательства (ст. 399 Гражданского кодекса РФ). Подробнее о том, какие компании налоговая исключает из реестра, читайте в нашей статье: «Чистка» ЕГРЮЛ: какие компании налоговая исключает из реестра?».

Итак, если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность (см. абз. 2 п. 1 ст. 399 Гражданского кодекса РФ). Согласно п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 года № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица», истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности или неразумности действий (бездействия) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица. Данный вывод основан на положениях п. 5 ст. 10 Гражданского кодекса РФ. Таким образом, можно выделить необходимые условия для возложения субсидиарной ответственности:

факт причинения убытков кредиторам общества;
недобросовестные и неразумные действия лица, имеющего фактическую возможность определять действия общества;
наличие причинно-следственной связи между действиями указанного лица и причиненными убытками.

Из анализа судебной практики мы видим, что само по себе оставление юридического лица с задолженностью уже является достаточным основанием для возложения субсидиарной ответственности на контролирующих компанию-должника лиц. В таких случаях учредители несут ответственность за несоблюдение процедур ликвидации ООО или доведения ее до банкротства. Действия директора и единственного участника, повлекшие исключение компании из ЕГРЮЛ, лишили истца возможности взыскать задолженность в порядке исполнительного производства, а при недостаточности имущества – возможности участвовать в деле о банкротстве (см. Решение Арбитражного суда Тверской области от 29.01.2019г. по делу № А66-7045/2018).

Напомним, что с 28 июня 2017 года налоговая ответственность за уже несуществующую ООО всем своим имуществом, стала реальностью. Если кратко, то после изменений, внесенных Федеральным законом от 28.12.2016г. № 488-ФЗ, в течение трех лет после ликвидации организации налоговый орган вправе «вспомнить» про компанию и решить, что она недоплатила налоги. Современные технические системы, которыми сегодня оснащена служба ФНС России (вроде АСК НДС-2), позволяют запоминать информацию о сделках и контрагентах, выявлять все цепочки по сделкам и обеспечивать проведение налоговой проверки уже несуществующей компании. Подробнее о принципах работы программы АСК НДС-2 читайте в нашей статье: «Как программа АСК НДС-2 выявляет «расхождения» и «разрывы» по НДС. Цепочки контрагентов: почему они больше не работают». Выявить «фирмы-однодневки» (или компании, которые ФНС ошибочно посчитает однодневками), отследить деловые связи, весь пусть товара от одной компании к другой – все это ФНС может уже сейчас.

Теперь рассмотрим другой вопрос, который будоражит сознание собственников бизнеса. Раз компания исключена из ЕГРЮЛ, её больше нет, то с кого же взять эти якобы неуплаченные налоги, пени и штрафы? С лиц, указанных в части 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса РФ, в число которых входят учредители ООО. И в этом вопросе есть смысл обратиться к разъяснениям вышестоящих судов. Так, в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 года № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» разъясняется, что привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является ключевым механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов в рамках процедуры банкротства компании. Указанное постановление так же содержит выводы, согласно которым, по общему правилу, необходимым условием определения контролирующего должника лица является наличие у него фактической возможности давать должнику указания по управлению обществом, или иным образом определять его действия, либо возможности осуществлять фактический контроль над должником. Иными словами, суд устанавливает некую степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником. Это говорит о том, что личная ответственность взаимозависимых лиц и бенефициаров (учредителей, участников) компании серьёзно возрастает. Эти лица будут отвечать по налоговым обязательствам уже закрытого ООО, своим личным имуществом.

Что касается непосредственно привлечения учредителя к ответственности после закрытия ООО, прежде всего, отметим, что споры о привлечении к субсидиарной ответственности и взыскании с субсидиарного должника задолженности компании, возникшей в период исполнения им функций единоличного исполнительного органа общества, вытекают из корпоративных отношений, их рассмотрение отнесено законом к подведомственности арбитражного суда (см. Апелляционное Определение Новосибирского областного суда от 02.09.2019г. по делу № 33-9299/2018). Далее стоит отметить, что необходимым основанием в привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц – наступление момента возникновения убытков, который следует считать с момента исключения юридического лица из ЕГРЮЛ (см., Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 05.02.2019г. по делу № А45-43556/2018, Арбитражного суда г. Москвы от 09.01.2019г. по делу № А40-148305/2018, Арбитражного суда Брянской области от 28.01.2019г. по делу № А09-15134/2017).

Субсидиарная ответственность за брошенные ООО

Учредители могут через суд добиться привлечения назначенного руководителя к субсидиарной ответственности. Основной причиной считается прямая связь между крахом компании и предшествующими действиями директора:

следование личным интересам при заключении невыгодных для компании сделок;
введение владельцев бизнеса в заблуждение при отчете о доходах и контрактах компании;
отсутствие контроля над надежностью предполагаемых партнеров при заключении сделок;
ведение «черной» бухгалтерии, нарушения в отчетах или оперирование поддельной документацией. Иск о материальном взыскании грозит и при фиктивном банкротстве.

Если ликвидация ООО оправдана, но ликвидационная комиссия бездействует, субсидиарная ответственность будет распространяться и на ее членов.

Процедура проходит в рамках конкурсного производства, регламентирована Федеральным законом № 127-ФЗ и состоит из нескольких этапов:

изучение предоставленной документации, проверка обоснованности регистрации разорения фирмы и выявление явных, а также скрытых должностных обязанностей руководящих лиц;
арбитражный суд проверяет реальность полномочий руководителей, процедура направлена на выявление возможных номинальных назначенцев;
рассмотрение возможности групповой ответственности – солидарной или долевой.

Возможно списание долга в случае оформления банкротства не компании, а физического лица. Это работает при наличии договора поручительства.

Если совместно с субсидиарной ответственностью грозит уголовное наказание за мошенничество, допускается отмена первого пункта во избежание двойного наказания. В этом случае придется решать вопрос согласно УК РФ.

Если к банкротству привели умышленные действия, последствия следующие:

материальное возмещение задолженностей перед кредиторами компании из личных средств;
дисквалификация на срок до 3 лет;
заведение уголовного дела (мошенничество) и лишение свободы.

Фирма закрылась. Можно ли привлечь к субсидиарной ответственности?

Согласно п. 4 ст. 20.4 ФЗ о банкротстве нарушения в оформлении документов, несвоевременное сообщение о банкротстве и признаки финансовых манипуляций с целью личного обогащения влекут распространение обвинения и на арбитражного управляющего. Причиной может послужить и нарушение алгоритмов торгов, признаки затягивания дефолта, необъективная финансовая экспертиза.

Последняя редакция ФЗ о банкротстве показала ужесточение условий субсидиарной ответственности:

п. 3.1 ст. 3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» – взыскание задолженности оправдано по отношению к компаниям, не входящим в ЕГРЮЛ;
Закон № 488-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» – срок давности вырос до 3 лет, возможно выдвижение требования о возмещении долга по завершении конкурсного производства;
ГК РФ ст. 53.1 – привлечение к субсидиарной ответственности по факту доказательства умышленных действий руководящих лиц компании.

Привлечь к субсидиарной ответственности в соответствии с Федеральным законом № 266-ФЗ могут:

ФНС;
конкурсные кредиторы;
управляющий;
работники компании-должника;
иные лица, права которых нарушены как на любой стадии банкротства, так и после исключения должника из ЕГРИП/ЕГРЮЛ. А также после прекращения, завершения дела о несостоятельности, добровольной или принудительной ликвидации (ст.61.14, Закона № 127-ФЗ).

Дополнения 2017 г. в законодательство РФ о банкротстве влияют на положения о привлечении к СО:

Расширен круг обязанностей высшего менеджмента, участников компании-дебитора.
Уточнено определение контролирующих лиц (КДЛ).
Дополнена формулировка причин и презумпций в области СО.
Установлена необходимость выявления, привлечения к ответу менеджеров, управленцев, директоров.
Уточнены меры по наложению ареста на имущество.
Займодатели могут избирать способ привлечения к СО.
Отмечены условия привлечения лиц к субсидиарной ответственности после окончания делопроизводства о банкротстве.
Урегулирована проблема последовательности взыскания ущерба, причиненного должнику.
Введено вознаграждение арбитражным управляющим.

Специалисты предвид—ят увеличение количества споров о привлечении представителей фирм-должников к субсидиарной ответственности.

Для предупреждения негативных последствий для учредителей, топ-менеджеров компаний следует вести работу по повышению юридической осведомленности управленцев. Указанные новшества требуют подробного анализа и разъяснений.

Важным фактором, влияющим на принятие судебного решения, выступают сроки привлечения к субсидиарной ответственности. Благодаря реформе 2017 г. установлены общие правила их определения:

субъективная исковая давность (с момента осведомленности субъекта, что имеются основания привлечь его к СО): составляет три года;
объективная (от момента признания банкротства) — три года;
подать заявление можно на протяжении 3 лет по завершению процедуры банкротства;
общее время объективной давности в случае фактов действия (бездействия) КДЛ составляет 10 лет.

Судебная практика знает примеры использования нестандартных подходов к установлению сроков: когда воля займодателя определяет начало инициирования процедуры признания банкротом. При этом может быть несовпадение со временем прекращения выполнения КДЛ своих функций. Отдельно учитывают возможность отсрочки со стороны КДЛ возбуждения делопроизводства о неплатежеспособности дебитора, что препятствует кредиторам удовлетворить свои интересы.

Согласно установленной законом норме, привлечь номинального директора к субсидиарной ответственности можно, если он выступает соответчиком реального лица, осуществляющего управление компанией-дебитором

Инспекции контролируют при этом, чтобы снижение по взысканию с одного из заемщиков не возлагало на лицо-обладателя минимума по долям активов выполнение обязательств в полном объеме.

Номинальный директор может быть освобожден от СО полностью или частично в случае предоставления сведений:

о реальном КДЛ;
скрываемом имуществе.